實(shí)踐中，不少企業(yè)存在濫用試用期的問題，即通過對(duì)新招用的職工設(shè)定較長的試用期來降低用工成本，規(guī)避其承擔(dān)的法律責(zé)任。通常情況下，職工在試用期內(nèi)工資都比較低，而且《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，在試用期間被證不符合錄用條件，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。正是利用了試用期的這一特點(diǎn)，一些用人單位，特別是生產(chǎn)季節(jié)性比較強(qiáng)的企業(yè)，在生產(chǎn)旺季大量招聘新職工，同時(shí)對(duì)這些新職工約定較長的試用期，在試用期結(jié)束前即與職工解除勞動(dòng)合同，以此盤剝勞動(dòng)者。針對(duì)用人單位濫用試用期，侵犯勞動(dòng)者合法權(quán)益的問題，《勞動(dòng)合同法》對(duì)試用期的最長期限及試用期的適用范圍作了嚴(yán)格的限定，同時(shí)對(duì)違反法律規(guī)定約定試用期的行為規(guī)定了明確的法律責(zé)任。

《勞動(dòng)合同法》第八十三條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

按照本條規(guī)定，如果合法的試用期間已經(jīng)超過了而繼續(xù)試用勞動(dòng)者，或者違法約定的試用期已經(jīng)履行的，用人單位的違法行為會(huì)導(dǎo)致以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)另行向勞動(dòng)者支付賠償金，因此，用人單位出現(xiàn)此類行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

一、用人單位違反勞動(dòng)合同法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期。

勞動(dòng)合同法第十九條規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。” “同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期?！?“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期不滿三個(gè)月的，不得約定試用期?！?“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。”根據(jù)上述規(guī)定，用人單位在與勞動(dòng)者約定試用期的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)合同法有關(guān)試用期的最長時(shí)限、約定次數(shù)以及其他有關(guān)規(guī)定，否則該試用期的約定就是違法的。

用人單位違反勞動(dòng)合同法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的情形包括：

（一）約定的試用期超過法律規(guī)定的最高時(shí)限的。

勞動(dòng)合同法第十九條對(duì)不同期限、不同種類的勞動(dòng)合同，規(guī)定了長短不同的試用期，如果用人單位與勞動(dòng)者約定的試用期超過了法律規(guī)定的最長時(shí)限就是違法的。舉個(gè)例子，某企業(yè)與勞動(dòng)者簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同，并同時(shí)約定試用期為三個(gè)月，這樣一個(gè)關(guān)于試用期的約定，根據(jù)勞動(dòng)合同法第十九條是違法的，因?yàn)樗`反了“勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月”的規(guī)定。這里要指出的是，法律只對(duì)試用期最長的時(shí)限有要求，用人單位與勞動(dòng)者約定的試用期只要等于或者短于法律規(guī)定的最高時(shí)限，都是合法有效的。

（二）同一用人單位與同一勞動(dòng)者約定了超過一次的試用期的。

勞動(dòng)合同法第十九條第二款明確規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。”假定某一勞動(dòng)者與用人單位已經(jīng)約定過了一次試用期，如果該勞動(dòng)者在同一用人單位內(nèi)調(diào)換了新的工作崗位，在此情況下，用人單位若因此又與他約定了一次試用期，則這一次的約定就是違法的，因?yàn)檫`反了同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期的法律規(guī)定。

（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月，約定了試用期的。

勞動(dòng)合同法第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期?！卑凑者@一規(guī)定，如果某一企業(yè)只與勞動(dòng)者簽訂了二個(gè)月的勞動(dòng)合同，卻同時(shí)約定試用期為三十天，則這一試用期的約定就是違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是違法的。

（四）勞動(dòng)合同僅約定試用期或者試用期與勞動(dòng)合同期限相同的。

勞動(dòng)合同法第十九條第四款規(guī)定：“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。”如果用人單位與勞動(dòng)者僅約定了試用期，而沒有約定勞動(dòng)合同的期限，或者試用期與勞動(dòng)合同期限相同的，則這一試用期的約定是違法的。法律做這樣的規(guī)定，是為了防止一些用人單位濫用試用期，利用勞動(dòng)者在試用期的工資相對(duì)較低，同時(shí)解雇處于試用期的勞動(dòng)者也相對(duì)容易的特點(diǎn)，侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

二、用人單位違反勞動(dòng)合同法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的法律責(zé)任。

根據(jù)本條規(guī)定，用人單位違反勞動(dòng)合同法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。根據(jù)這一規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定，與勞動(dòng)者所約定的試用期，如果還沒有實(shí)際履行的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位予以改正，使之符合本法的規(guī)定；如果無效的試用期約定已經(jīng)實(shí)際履行，則由用人單位以勞動(dòng)者月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。如法定試用期為一個(gè)月，違法約定了六個(gè)月的試用期。當(dāng)這個(gè)試用期已經(jīng)履行了，支付賠償金的期間就是從試用期的第二個(gè)月至第六個(gè)月的時(shí)間。

賠償金是承擔(dān)違約責(zé)任的一個(gè)重要方式，是指合同當(dāng)事人一方違反合同約定或相關(guān)法律規(guī)定，而給對(duì)方造成損失的，應(yīng)給與一定數(shù)量貨幣進(jìn)行賠償。給付賠償金的前提必須是一方違反合同約定或相關(guān)法律規(guī)定，給另一方造成了實(shí)際損失。假定勞動(dòng)者與用人單位簽訂的勞動(dòng)合同期限為三年，按照勞動(dòng)合同法的規(guī)定，試用期不得超過六個(gè)月；但該用人單位與勞動(dòng)者簽訂了一年的試用期，并約定試用期滿后的月工資為每個(gè)月2500元（不低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY）。在此情況下，用人單位約定的試用期是違法的，因?yàn)槌^了六個(gè)月的最高時(shí)限，如果勞動(dòng)者已經(jīng)實(shí)際履行了八個(gè)月的試用期，則用人單位應(yīng)當(dāng)向該勞動(dòng)者支付賠償金，支付賠償金的期間為已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間，即八個(gè)月減去法定的最高時(shí)限六個(gè)月的期間，是二個(gè)月。在此例子中，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付2500×2=5000元賠償金。

這里應(yīng)當(dāng)指出的是：第一，對(duì)于違法約定的試用期，只要?jiǎng)趧?dòng)者已經(jīng)實(shí)際履行，用人單位要按照已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金，對(duì)于勞動(dòng)者尚未履行的期間，則用人單位不需要支付賠償金。第二，支付賠償金不能代替正常的勞動(dòng)報(bào)酬。如果勞動(dòng)者實(shí)際履行的試用期超過了法定的最高時(shí)限，則用人單位除了向勞動(dòng)者支付賠償金外，還要向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)合同約定的試用期滿后的月工資，實(shí)際上等同于在勞動(dòng)者已經(jīng)實(shí)行履行的超過法定最高時(shí)限的期間內(nèi)，用人單位需要向勞動(dòng)者支付雙倍的月工資，以懲罰用人單位違法約定試用期的行為。第三，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付賠償金的期間為超過法定試用期的期間。在上面的例子中，如果勞動(dòng)者實(shí)際只履行了五個(gè)月的試用期，此時(shí)因?yàn)閷?shí)際履行的期限沒有超過六個(gè)月的法定最高時(shí)限，則用人單位不需要向勞動(dòng)者支付賠償金，但要改正違法行為，將試用期的約定限定自法定的最高時(shí)限內(nèi)。